金其林

在企業(yè)上市的過程中，關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭、主體資格、稅收等問題是證監(jiān)會發(fā)審委關(guān)注的重點(diǎn)問題。而這些問題的共同點(diǎn)在于和公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)有關(guān)系，公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)決定了這些典型問題會不會成為企業(yè)成功上市的實(shí)質(zhì)性障礙。

擬上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)一是有利于擬上市企業(yè)的創(chuàng)始人/控股股東有效的控制公司，二是要更利于得到資本市場的認(rèn)可，三是利于擬上市企業(yè)成功過會。

一、幾種常見的股權(quán)設(shè)置方案

1、以實(shí)際投資人（常常是自然人）直接持有擬上市公司的股權(quán)。例如002629仁智股份。

     仁智股份公司控股股東、董事長錢忠良為實(shí)際控制人。管理團(tuán)隊(duì)主要成員雷斌、汪建軍、卜文海、王海濱、尹顯庸、楊燎、張軍、李遠(yuǎn)恩、張曹、龔崇明、王浩、姚兵、田琳、楊勇、黃文勇、李成靜、賈云剛、馮嬪、盛科、葉娟、藍(lán)靈以及王定英、睢迎春共 23人為一致行動人（信息來源于招股書）。股權(quán)非常分散，首發(fā)上市后控股股東、實(shí)際控制人錢忠良的股份更被稀釋。按照2014年11月26日的收盤價(jià)計(jì)算，錢忠良的股份市值僅為3.5億元左右，也就是說只要收購一個(gè)標(biāo)的以股份支付的話，價(jià)值超過3.5個(gè)億其控股地位就不保（雖然有一致行動協(xié)議，但比較麻煩）。如果將這些一致行動人全部放在一個(gè)公司然后對上市公司持股，那么控股股東的持股比例就會高很多，對外并購股權(quán)支付的空間就會大很多。

2、實(shí)際控制人先成立一家控股企業(yè)（有限公司或合伙企業(yè)），然后以控股企業(yè)持有擬上市公司股權(quán)。例如002435長江健康。

     長江健康控股股東為長江潤發(fā)集團(tuán)，為第 一大流通股東，占股39.24%?？毓晒緦?shí)際控制人為郁全和、郁霞秋、邱其琴及黃忠和四位自然人。其中，郁霞秋為郁全和之女，邱其琴為郁全和之堂侄女婿，黃忠和為郁全和之妻侄。要是他們都直接持有股份公司的股份，四個(gè)人合計(jì)僅為16%，根本談不上控制長江潤發(fā)。

這樣操作的優(yōu)點(diǎn)是：

（1）可以集中股權(quán)，提高對上市公司的控制力，提高在并購重組過程中以股權(quán)作為支付方式能

力。

（2）簡化上市公司信息決策流程。在股份公司層面，在改制重組、IPO等重大事項(xiàng)中哪怕有一個(gè)小股東不同意簽字，在實(shí)際操作中也會導(dǎo)致該事項(xiàng)進(jìn)展暫緩，解決完他們的訴求才能繼續(xù)。

（3）調(diào)整控股公司股權(quán)比較方便，便于對擬上市公司股權(quán)進(jìn)行管理。由于股份公司發(fā)起人在上市前一年內(nèi)不準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓。若將可能進(jìn)行調(diào)整的投資者（比如說需要進(jìn)行業(yè)績考核的管理層，需要針對其帶來資源效果對其股權(quán)進(jìn)行調(diào)整的投資者）納入控股公司而不是股份公司，可以在控股公司層面對其股份進(jìn)行調(diào)整，從而間接達(dá)到調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)的目的。這種方式在上市前和上市后均可以實(shí)現(xiàn)。

最典型就是股權(quán)激勵，對管理層的股份進(jìn)行調(diào)整，在擬上市公司層面進(jìn)行調(diào)整時(shí)，既需要考慮被調(diào)整對象是否同意，還要考慮調(diào)整的價(jià)格，且控股股東沒有優(yōu)先購買權(quán)。若是放在控股公司那么受到的約束就相對會少一些。

（4）控股企業(yè)對上市公司（或者擬上市公司）的債務(wù)融資提供抵押、擔(dān)保，降低融資成本。由于控股公司可以合并上市公司報(bào)表及其他產(chǎn)業(yè)的報(bào)表，很多控股上市均開展了房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，其資金實(shí)力一般強(qiáng)于上市公司，受到銀行認(rèn)可的程度較高。公司在上市公司銀行借款、發(fā)行債券等過程中，提供相應(yīng)的擔(dān)保，提高上市公司債項(xiàng)的信用等級，降低融資成本。

（5）控股企業(yè)可以隨時(shí)準(zhǔn)備承接上市公司的非優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，為上市公司的未來發(fā)展協(xié)調(diào)資源 ?？毓晒究梢猿薪由鲜泄驹谖磥斫?jīng)營過程中形成的一些盈利能力不強(qiáng)的項(xiàng)目，保證上市公司資產(chǎn)的優(yōu)質(zhì)性。同時(shí)可以為股份公司的現(xiàn)在和未來發(fā)展協(xié)調(diào)各種戰(zhàn)略資源，安排不宜在上市公司層面安排的利益。

（6）控股公司可以在達(dá)到一定資產(chǎn)規(guī)模之后，以發(fā)行企業(yè)債、發(fā)行中期票據(jù)獲得資金開展一些不宜在上市公司內(nèi)部開展的業(yè)務(wù)（比如房地產(chǎn)）。或者通過股權(quán)質(zhì)押、出售股票、吸引外部投資者增資的方式對實(shí)際控制人想重點(diǎn)發(fā)展的產(chǎn)業(yè)進(jìn)行培育。例如目前不宜上市的房地產(chǎn)、目前處于虧損期的新興產(chǎn)業(yè)均可在控股公司體內(nèi)進(jìn)行培育。

（7）有助于對上市公司人事進(jìn)行安排，保持上市公司管理層的活力。在很多公司上市時(shí)，上市公司的管理層長期跟隨實(shí)際控制人、控股股東，將公司做大做強(qiáng)并能夠?qū)崿F(xiàn)上市做出了巨大貢獻(xiàn)。但是上市成功之后，這些持有上市公司股份的管理層功成名就，推動公司大力發(fā)展的動力不足，還占據(jù)著董事、監(jiān)事、管理層的高層位置，實(shí)際控制人也不好換人。而上市幾年為了公司的發(fā)展做出了巨大的貢獻(xiàn)、且有能力和沖勁的中層干部的晉升通道被堵死了。如果在上市公司上面設(shè)有控股公司，將老管理層升至控股公司擔(dān)任相應(yīng)的職務(wù)，騰出相應(yīng)的職位空間給下面的中層干部，既照顧了老管理層的情緒，又保證了新的管理層的活力，同時(shí)保證了公司整體的晉升通道通暢。

（8）成立控股公司，并承接上市主體中目前不宜上市或者目前尚不成熟的業(yè)務(wù)，待時(shí)機(jī)成熟后單獨(dú)上市（國內(nèi)或者國外、A股或者新三板）或者以定向增發(fā)方式注入上市公司。例如002739萬達(dá)電影。萬達(dá)電影院線股份有限公司在A股上市。上市后，關(guān)于電影發(fā)行等文化娛樂類資產(chǎn)可以單獨(dú)上市或者注入萬達(dá)電影院線。

（1）稅負(fù)高。多了一重企業(yè)所得稅15%或25%。需要進(jìn)行稅務(wù)籌劃。

（2）公司決策比個(gè)人決策慢，主要體現(xiàn)在買賣不股票不如個(gè)人自由。自然人股東為了消費(fèi)需要賣出少量的股票時(shí)，會覺得自由度降低。

（3）設(shè)立控股公司就意味著需要增加一些管理人員，且其不能在上市公司中兼職，必須新聘任，成本增加。

（4）同時(shí)設(shè)立控股公司控股上市公司，還需要注意保證業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)與上市公司之間需要具有獨(dú)立性。同時(shí)控股公司中，與上市公司同業(yè)的資產(chǎn)應(yīng)該全部注入上市公司避免同業(yè)競爭。

3、多種股權(quán)工具結(jié)合。適用于多輪融資的AB股權(quán)架構(gòu)、優(yōu)先股架構(gòu)、委托投票權(quán)、公司章程特別約定等。例如小米集團(tuán)（股票代碼01810.HK）。

2018年7月9日，小米集團(tuán)正式在香港證券交易所上市，其是首 家在香港上市的“同股不同權(quán)”（AB股）的公司。小米集團(tuán)的創(chuàng)始人雷軍持有小米集團(tuán)31.4124%的股份，但投票權(quán)為57.9%。

雷軍為小米集團(tuán)的股權(quán)架構(gòu)進(jìn)行了如下安排，從而在公司經(jīng)歷了N輪股權(quán)融資后依然保證了自己的控股權(quán)。

（1）AB股架構(gòu)。小米集團(tuán)的招股說明書披露，上市前小米集團(tuán)的公司章程約定了不同的投票權(quán)架構(gòu)。持有公司A類普通股的股東為Smart Mobile Holdings Limited（雷軍的持股平臺）、林斌、as trustee of Bin Lin TRUST（林斌的持股平臺）。

投票權(quán)架構(gòu)中關(guān)于A類普通股與B類普通股和其他各輪優(yōu)先股的設(shè)計(jì)區(qū)別在于對于審議事項(xiàng)時(shí)所能代表的投票權(quán)數(shù)量。除涉及極少數(shù)保留事項(xiàng)有關(guān)的決議案外，對于提呈公司股東大會的任何決議案，A類股份持有人每股可投10票，而B類股份持有人每股可投1票。對于保留事項(xiàng)的議案，A類股份、B類股份每股股份均只有1票投票權(quán)。

此外，持有不少于公司實(shí)繳股本1/10并附帶股東大會投票權(quán)的股份股東（包括B類股份持有人），有權(quán)召開本公司股東特別大會，并在會議議程中加入決議案。

根據(jù)香港聯(lián)合交易所有限公司的《上市章程》規(guī)定，小米集團(tuán)在香港上市之日后將繼續(xù)實(shí)行的特殊投票權(quán)架構(gòu)為：A類普通股為一類，B類普通股為另一類；在股東投票時(shí)，每一A類普通股股份有10份投票權(quán)，每一B類普通股或優(yōu)先股股份有1份投票權(quán)。

以上股權(quán)架構(gòu)的設(shè)置，還有助于避稅。

（2）優(yōu)先股架構(gòu)。小米集團(tuán)在上市前進(jìn)行了九輪融資，對這些投資人，公司章程中約定了優(yōu)先股條款，具體如下。

①股息權(quán)。若公司董事會宣告發(fā)放股利，優(yōu)先股股東有權(quán)優(yōu)先于現(xiàn)有或未來的普通股或任何其他類別股份持有人，按初始投資額享有年利率為8%的非累積優(yōu)先股股利。

②轉(zhuǎn)換權(quán)利。2015年7月3日后，優(yōu)先股持有人有權(quán)將所持有優(yōu)先股轉(zhuǎn)換為B類普通股；或在達(dá)到指定條件時(shí)，優(yōu)先股將自動轉(zhuǎn)換為本公司的B類普通股。

③贖回權(quán)利。

④優(yōu)先清算權(quán)利。

（3）委托投票權(quán)。投票權(quán)委托指公司部分股東通過協(xié)議約定，將其投票權(quán)委托給其他特定股東（如創(chuàng)始股東）行使。小米集團(tuán)的部分其他股東和雷軍簽署了投票權(quán)委托協(xié)議，雷軍作為受托人可實(shí)際控制另外2.2%的投票權(quán)。

通過上述幾種方式，除設(shè)計(jì)優(yōu)先股特別決議事項(xiàng)的部分情形外或按照適用的法律或上市規(guī)則的規(guī)定需要雷軍回避表決的事項(xiàng)外，雷軍在小米集團(tuán)上市時(shí)控制的投票權(quán)為57.9%。

此外，雷軍還是小米集團(tuán)的董事長和首席執(zhí)行官，因此，雖然雷軍的持股比例并不是很高，但是小米集團(tuán)的實(shí)際控制人。

需要注意的是，AB雙層股權(quán)架構(gòu)，一般是創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)對于投資人使用。創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)內(nèi)部是平等的，單獨(dú)要求多倍表決權(quán)是不合適的。例如雷軍和聯(lián)合創(chuàng)始人林斌同時(shí)持有A序列股票的，創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)內(nèi)部要平等。有家很紅的餐飲公司——西少爺肉夾膜，當(dāng)時(shí)是由三個(gè)創(chuàng)始人成立的，宋鑫和羅高景各30%，作為大股東孟兵的股權(quán)比例只有40%，所以，在引進(jìn)投資人的前夕，孟兵提出要三倍表決權(quán)，直接導(dǎo)致了宋鑫與孟兵的沖突和矛盾，最后雙方撕逼后分家，宋鑫另立新西少爺，后來雙方還打了股權(quán)訴訟，所以要謹(jǐn)慎適用。

雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)在我國是否能普遍適用則要取決于成立的是有限公司還是股份公司。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限公司可以約定同股不同權(quán)，公司法第42條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

也就是說，公司章程可以規(guī)定表決權(quán)怎樣行使，即使是同股不同權(quán)也可以。有限公司自由度比較高，公司法管的比較少。根據(jù)公司法成立的有限公司就可以采取這種結(jié)構(gòu)了。而股份公司是不允許同股不同權(quán)的。公司法第103條規(guī)定了，股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。公司法強(qiáng)制規(guī)定了每一股份都只有一個(gè)表決權(quán)，不能有多倍的表決約定。如果成立的是有限公司，成立的時(shí)候采取了雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，在準(zhǔn)備上市的時(shí)候，要做股改改成股份公司，那么也不能使用雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)。所以如果采取雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，就不能在國內(nèi)上市，只能去境外上市，包括原來港交所都不同意同股不同權(quán)，所以阿里巴巴只能去美國上市，這次小米采取同股不同權(quán)在港上市，也是港交所的第 一次嘗試。

4、 投票權(quán)委托。例如京東（JD納斯達(dá)克）。劉強(qiáng)東團(tuán)隊(duì)上市前股權(quán)比例為23%，但老虎基金、騰訊、高瓴資本、今日資本等11家投資人將其投票權(quán)委托給了劉強(qiáng)東團(tuán)隊(duì)行使。上市后，劉強(qiáng)東團(tuán)隊(duì)雖然持股20%卻擁有了83.7%的投票權(quán)，具體如下表格所示。

5、一致行動協(xié)議。一致行動人指通過協(xié)議約定，某些股東就特定事項(xiàng)采取一致行動。意見不一致時(shí)，某些股東跟隨一致行動人投票。例如創(chuàng)始股東之間、創(chuàng)始股東和投資人之間就可以通過簽署一致行動人協(xié)議加大創(chuàng)始股東的投票權(quán)權(quán)重。一致行動協(xié)議內(nèi)容通常體現(xiàn)為一致行動人同意在其作為公司股東期間，在行使提案權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利時(shí)做出相同的意思表示，以其中某方意見作為一致行動的意見，以鞏固該方在公司中的控制地位。

根據(jù)《公司法》第111條的規(guī)定，股份有限公司董事會決議必須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。但《公司法》未對有限責(zé)任公司董事會決議的通過規(guī)則作統(tǒng)一要求，授權(quán)公司章程自行決定。

二、股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的法律依據(jù)

一般來說，對有限責(zé)任公司與股份有限公司進(jìn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的基本法律依據(jù)主要來自于《中華人民共和國公司法》與《中華人民共和國證券法》，簡要如下：

1、《中華人民共和國公司法》

（1）第二十四條 有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。

（2）第七十八條 股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。

（3）第七十九條 設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

2、《中華人民共和國證券法》

第十條 公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。

三、設(shè)置股權(quán)方式時(shí)，關(guān)于創(chuàng)始人控制權(quán)的幾個(gè)關(guān)鍵數(shù)字參考

這些數(shù)據(jù)提示創(chuàng)始股東要善于利用公司章程來確定自己的控制權(quán)，在起草公司章程時(shí)，可以不使用工商局提供的模板。

（1）股東會（同股同權(quán)前提下）：

① 67%絕 對控制權(quán)（有權(quán)修改公司的章程、增資擴(kuò)股）

② 51%相對控制權(quán)（對重大決策進(jìn)行表決控制）

③ 34%否決權(quán)（股東會的決策可以直接否決）

④ 20%界定同業(yè)競爭權(quán)力（上市公司可以合并你的報(bào)表，你就上不了市了）

⑤ 10%有權(quán)申請公司解散（超過公司10%的股東有權(quán)召開臨時(shí)股東大會）

⑥ 5%股東變動會影響上市（超過5%的股權(quán)所有權(quán)就要舉牌）

⑦ 3%擁有提案權(quán)（持有超過3%的股東有權(quán)向股東大會提交臨時(shí)提案）

（2）董事會：董事會成員是由股東會選舉產(chǎn)生，董事會對股東會負(fù)責(zé)。董事會的決策機(jī)制區(qū)別于股東會，按照一人一票制。

① 三分之二以上，依據(jù)董事會議事規(guī)則執(zhí)行。

② 半數(shù)以上，董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

③ 三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時(shí)會議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會會議。

④ 特殊約定除外（例如：一票否決權(quán)）【依據(jù)董事會議事規(guī)則執(zhí)行】

四、擬上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)建議

股權(quán)是多種股東權(quán)利的集合體（投票權(quán)、分紅權(quán)、知情權(quán)、經(jīng)營決策權(quán)、選舉權(quán)、優(yōu)先受讓權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)等），增強(qiáng)擬上市企業(yè)的股權(quán)與公司治理的合規(guī)性，確保過審，應(yīng)精心籌劃擬上市主體的股權(quán)結(jié)構(gòu)。鑒于大量的過會中小板與創(chuàng)業(yè)板案例，一個(gè)合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)包括如下幾部分：

1、創(chuàng)始人（實(shí)質(zhì)控制人）及其家族持股，其訴求是控制權(quán)，掌握公司的發(fā)展方向，在早期股權(quán)中必須考慮到創(chuàng)始人控制權(quán)，有一個(gè)相對較大的股權(quán)（通常建議是合伙人平均持股比例的2-4倍），即60-80%，啟動融資后創(chuàng)始人股權(quán)不斷稀釋后、上市前的持股比例也不要低于40%（最 低不要低于30%），以保證實(shí)際控制人的穩(wěn)定性。

實(shí)際控制人可以采取兩種方式持股相結(jié)合，自然人直接持股和控股平臺間接持股。自然人直接持股架構(gòu)比較清晰，自然人直接持股比控股平臺持股稅費(fèi)要低。

實(shí)際控制人出于個(gè)人資金需求、滿足后續(xù)股權(quán)重組資金需求等而需要通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式變現(xiàn)。而實(shí)際控制人套現(xiàn)通常需注意的是應(yīng)滿足相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于股權(quán)/股份鎖定的要求、套現(xiàn)的路徑及套現(xiàn)時(shí)點(diǎn)和套現(xiàn)后仍保持對公司的控制力等。

2、合伙人。合伙人/聯(lián)合創(chuàng)始人作為創(chuàng)始人的追隨者，基于合伙理念價(jià)值觀必須是高度一致。合伙人作為公司的所有者之一，希望在公司有一定的參與權(quán)和話語權(quán)。所以，早期必須拿出一部分股權(quán)來分配（8%-15%）。

3、核心員工（管理層）。管理層的其訴求是分紅權(quán)，核心員工在公司高速發(fā)展階段起到至關(guān)重要的作用，在早期做股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)的時(shí)候需要把這部分股權(quán)預(yù)留出來，等公司處于快速發(fā)展階段的期權(quán)就能真正意義派上用場。無論是證監(jiān)會還是投資機(jī)構(gòu)，都非?？粗?cái)M上市公司高管團(tuán)隊(duì)的質(zhì)量和穩(wěn)定性。公司管理層持股也是我們通常所說的高管持股平臺或者員工持股平臺，此種方式通常用合伙企業(yè)的方式進(jìn)行管理，通常建議初次預(yù)留10%-25%。

新合伙人的預(yù)留。前期預(yù)先準(zhǔn)備充足的股權(quán)份額，在吸引人才的時(shí)候才有優(yōu)勢。否則，已經(jīng)到手的股權(quán)，讓大家再拿出來就不一樣了。例如預(yù)留5%有實(shí)際控制人代持股。

4、投資人。投資人追求高凈值回報(bào)，對于優(yōu)質(zhì)項(xiàng)目他們的訴求是快速進(jìn)入和快速退出，所以在一定程度上說，投資人要求的優(yōu)先清算權(quán)和優(yōu)先認(rèn)購權(quán)是非常合理的訴求。投資者建議持股比例為5%-15%（需要大量融資的高科技企業(yè)例外）。引入投資者，不僅是為了緩解上市前的資金難題，更為重要的是提升公司的資本運(yùn)作能力。引入投資者與保持控制權(quán)需求需要找到平衡點(diǎn)。

多輪融資的安排。公司從創(chuàng)立之初至天使輪、A輪、B輪直至上市前的PRE-IPO的融資均會稀釋創(chuàng)始股東的股比，為保持創(chuàng)始股東的控股權(quán)、對公司的控制及保持公司的實(shí)際控制人地位的持續(xù)穩(wěn)定性的要求，需要提設(shè)計(jì)好股權(quán)結(jié)構(gòu)，并做好投資的定價(jià)和融資的預(yù)估。

投資定價(jià)的合理性。對于投資方入資價(jià)格的合理性解釋也是公司進(jìn)入資本市場而成為公眾公司需要關(guān)注的一個(gè)重要方面，其初衷主要是防止控股股東利益輸送侵害廣大社會小股東的利益。

融資的預(yù)估和新合伙人的預(yù)留是不一樣的概念。每輪融資都要預(yù)估出來，到時(shí)候要平等稀釋，讓大家心里有個(gè)準(zhǔn)備。

另外，公司主營業(yè)務(wù)發(fā)展的資金需求。根據(jù)公司業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型升級及業(yè)務(wù)方向的調(diào)整而需要的資金分配，可能需對目標(biāo)公司的子公司、關(guān)聯(lián)公司進(jìn)行股權(quán)重組，可能牽涉到公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整。

五、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)的要點(diǎn)

1、簡單明晰。便于發(fā)審委與公眾理解的股權(quán)結(jié)構(gòu)一般不必采用過于復(fù)雜的持股關(guān)系。在創(chuàng)始的階段，合伙人不是特別多，比較合理的架構(gòu)是三個(gè)人。投資人在投資的時(shí)候會看創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)，那合伙人是不是一定要有完整的組合？這不一定。投資人在投資的時(shí)候，首先關(guān)注的是你的產(chǎn)品和CEO的理念，你有沒有CTO，COO，這些都不重要，所以，不能為了追求創(chuàng)始合伙人的人數(shù)而刻意增加。

2、有核心股東。在股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)時(shí)，股東里一定要有核心股東，能夠正確引導(dǎo)公司的經(jīng)營決策。例如創(chuàng)始人家庭，核心創(chuàng)始人等等，例如海底撈張勇。

3、股東之間優(yōu)勢與資源互補(bǔ)。股東之間的關(guān)系最 好是互不可缺、優(yōu)勢資源互補(bǔ)。如果功能職責(zé)太過接近，一定會發(fā)生糾紛，最后很容易另起爐灶。

4、股東之間互相信任。股東彼此各自獨(dú)當(dāng)一面，股東之間無各類糾紛，明確各自職責(zé)互相信任。

六、需要避免的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)

1、持股比例過于均衡。平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)是指公司的大股東之間的股權(quán)比例相當(dāng)接近，沒有其他小股東或者其他小股東的股權(quán)比例極低的情況。持股比例過于均衡容易形成股東僵局，無法形成有效的股東會決議，也容易激化股東矛盾，造成公司控制權(quán)與利益索取權(quán)的失衡。

例如真功夫。雖然現(xiàn)在它的生意還不錯，但還沒IPO。最主要的原因就是股權(quán)問題引發(fā)內(nèi)部紛爭。它的原始股權(quán)架構(gòu)為潘宇海50%、蔡達(dá)標(biāo)夫婦50%。前期潘宇海作為真功夫的創(chuàng)始人，后來隨著事業(yè)做大，潘宇海解決了中式快餐沒辦法標(biāo)準(zhǔn)化的難題，使得真功夫得以開始迅速擴(kuò)張。但到了后期，負(fù)責(zé)門店擴(kuò)張的蔡達(dá)標(biāo)作用更大，雙方因此產(chǎn)生了很多紛爭。蔡達(dá)標(biāo)就把潘玉海趕出核心層。心有不甘的潘玉海搬出舊賬，控訴蔡達(dá)標(biāo)侵占，把姐夫送了進(jìn)去，蔡達(dá)標(biāo)因此被判了14年的有期徒刑。這影響了他們的資本運(yùn)作計(jì)劃。

海底撈（06862.HK）初始股權(quán)也十分均衡，但其后來解決得非常好。1994年，張勇沒出錢，其他3個(gè)人湊了8000元錢，4個(gè)人各占25%的股份。隨著企業(yè)的發(fā)展，沒出一分錢的張勇認(rèn)為另外3個(gè)股東跟不上企業(yè)的發(fā)展，毫不留情面地先后讓他們離開企業(yè)，只做股東。張勇最早先讓自己的太太離開企業(yè)，2004年讓施永宏的太太也離開企業(yè)。2007年，在海底撈步入快速發(fā)展的時(shí)候，張勇讓無論從股權(quán)投入還是時(shí)間和精力的付出上都平分秋色、20多年的朋友施永宏也離開企業(yè)。張勇在讓施永宏下崗的同時(shí)，還以原始出資額的價(jià)格，從施永宏夫婦的手中購買了18%的股權(quán)，張勇夫婦成了海底撈68%(超過三分之二)的絕 對控股股東。施永宏對此匪夷所思的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的回答是：“不同意能怎么辦，一直是他(張勇)說了算……后來我想通了，股份雖然少了，賺錢卻多了，同時(shí)也清閑了。還有他是大股東，對公司就會更操心，公司會發(fā)展得更好?！焙５讚埔苑艘乃嫉姆绞浇鉀Q了股權(quán)結(jié)構(gòu)不理想的問題。這一方面得益于海底撈從一開始就是張勇為主、施永宏為輔，形成了張勇是核心股東的事實(shí)，另一方面也得益于施永宏的智慧。

2、股權(quán)過于集中。很多民營企業(yè)自始至終由家族內(nèi)部控制所有股權(quán)，既沒有員工股權(quán)激勵，也沒有引入外部投資機(jī)構(gòu)。在一股獨(dú)大、一股獨(dú)霸的情況下，容易給監(jiān)管機(jī)構(gòu)的感覺公司治理結(jié)構(gòu)不健全，董事會、監(jiān)事會和股東會形同虛設(shè)，建議至少少量進(jìn)行股權(quán)激勵與引入外部投資機(jī)構(gòu)（相應(yīng)可以給予一定董事席位），以免給上市帶來不必要的負(fù)面影響。

3、股權(quán)過于分散。很多企業(yè)由于創(chuàng)始人資金實(shí)力有限，為了加快公司發(fā)展只能不斷引入外部投資，造成創(chuàng)始人股權(quán)不斷稀釋。一般來說實(shí)際控制人持股不低于40%方不構(gòu)成上市障礙，在股權(quán)比較分散的情況下一般至少不低于30%。

4、夫妻、親屬合營。實(shí)踐中，該種情況多存在于民營企業(yè)。夫妻公司股東結(jié)構(gòu)的優(yōu)點(diǎn)是意見比較容易統(tǒng)一，不宜出現(xiàn)公司管理僵局。但是夫妻公司股東結(jié)構(gòu)經(jīng)營管理活動不規(guī)范，公私不分，財(cái)產(chǎn)混同，存在法人人格被否定的法律風(fēng)險(xiǎn)。另外，一旦夫妻感情出現(xiàn)危機(jī)，隨之帶來的是股權(quán)爭奪戰(zhàn)、公司控制權(quán)爭奪戰(zhàn)?？梢酝ㄟ^章程約定非參與方的親屬經(jīng)營權(quán)與收益權(quán)可以分離（包括繼承權(quán)也要提前約定好）。

5、家族企業(yè)存在掛名股東。有的家族企業(yè)喜歡讓家族成員在工商局注冊成股東，但這些注冊的股東沒有實(shí)際出資，真正的股東以及管理者卻沒有任何工商注冊的痕跡。出現(xiàn)顯明股東和隱名股東，一旦出現(xiàn)家庭矛盾，或發(fā)生道德危機(jī)，顯明股東將股權(quán)處分，或者違背隱名股東意愿表決公司事務(wù)，均會產(chǎn)生法律糾紛。

6、外資、國企及特殊行業(yè)股東有特殊規(guī)定，違法代持。有些行業(yè)，國家對股東資格是要進(jìn)行審查審批的，比如金融類企業(yè)(證券公司、典當(dāng)行、銀行等)，另外外資企業(yè)、國有股的股權(quán)問題發(fā)生變化也都要進(jìn)行審批，有些股東為了繞開這些規(guī)定，就找人代持，自己當(dāng)隱名股東，這樣的持股情況也存在被法律認(rèn)定為無效的風(fēng)險(xiǎn)。

7、干股、送股、股權(quán)激勵引糾紛。部分?jǐn)M上市公司在設(shè)立時(shí)采取干股、送股或者股權(quán)激勵的方式留住人才，但設(shè)置并不規(guī)范，干股是不是有效，送股還是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，什么時(shí)候是股東這些問題都容易產(chǎn)生分歧。

舉例：邏輯思維。羅輯思維”的股權(quán)架構(gòu)是申音82.35%，羅振宇17.65%。公司貢獻(xiàn)大的和依賴度高的是羅振宇，但公司沒有給羅振宇適合的股權(quán)激勵，最終股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致他們倆分手。

8、代持入股擬上市公司。

部分?jǐn)M上市公司在國企改制、非上市公司向職工募股，基于法律上對股東人數(shù)的限制，往往對入了股的職工卻沒有進(jìn)行工商登記，由委托代持、職工持股會、股權(quán)信托等方式找人代持股東，一旦代持的股東失去控制，職工股東的權(quán)益就容易受到侵害。

同樣，國內(nèi)的民營企業(yè)股權(quán)代持非常普遍，但上市有股權(quán)清晰和實(shí)際控制人穩(wěn)定的要求，即股權(quán)代持必須還原且保持實(shí)際控制人24個(gè)月（創(chuàng)業(yè)板與科創(chuàng)板）或36個(gè)月（主板與中小板備注-2021年深圳主板與中小板合并）穩(wěn)定，而監(jiān)管機(jī)構(gòu)一般不認(rèn)可股權(quán)代持還原作為實(shí)際控制人沒有變化的理由。在這種情況下，建議上市主體自始至終不要使用股權(quán)代持（否則即使還原也將成為審核重點(diǎn)，非常麻煩），而已經(jīng)實(shí)施股權(quán)代持的企業(yè)建議至少提前24個(gè)月或36個(gè)月還原并完善證據(jù)以應(yīng)對監(jiān)管審核。

9、集團(tuán)公司整體上市。近年來，監(jiān)管機(jī)構(gòu)鼓勵整體上市，但很多公司以集團(tuán)方式多板塊進(jìn)行運(yùn)營，最終僅選擇業(yè)務(wù)發(fā)展良好的業(yè)務(wù)板塊籌劃上市。在這種情況下，擬上市主體與集團(tuán)及其他業(yè)務(wù)板塊之間人員、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、機(jī)構(gòu)等的獨(dú)立性往往成為重點(diǎn)，很多企業(yè)因?yàn)楠?dú)立性欠缺成為上市障礙。另外，將來最終股東減持需要交“兩道稅”（25%企業(yè)所得稅和20%個(gè)人所得稅），這也是以集團(tuán)部分業(yè)務(wù)上市將要面臨的問題。

10、持股平臺。很多公司為了減少股東變動的麻煩和保持股權(quán)的可控性，在給員工做股權(quán)激勵的時(shí)候會通過設(shè)立持股平臺形式進(jìn)行。如果持股平臺是有限公司，減持也會面臨“兩道稅”問題，如上述9。如果持股平臺是合伙企業(yè)，雖然避免了“兩道稅”問題，但也會面臨鎖定期比較長（實(shí)踐中一般都是實(shí)際控制人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人從而鎖定三年）和激勵效果比較差（員工間接持股認(rèn)可度較低）的問題。一般情況下，建議企業(yè)給予核心高管的股權(quán)激勵通過直接持股進(jìn)行，給予中低層員工的股權(quán)激勵通過合伙企業(yè)進(jìn)行，并考慮可否由實(shí)際控制人之外的其他人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人。

11、出資來源。很多企業(yè)因?yàn)樗幮袠I(yè)和業(yè)務(wù)規(guī)模原因初始投資比較大，也有的企業(yè)因?yàn)樵髽I(yè)不規(guī)范，啟動上市后重新大額出資設(shè)立了新公司。在這種情況下，出資來源問題將成為關(guān)注的重點(diǎn)，下表是常規(guī)的核查要求建議提前籌劃和準(zhǔn)備：

其中，如果出資來源于其他公司利潤的話需要提供納稅報(bào)表，如果納稅報(bào)表虧損或微利的話將很難獲得監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)可。另外，實(shí)踐中如果以zhuanli、非zhuanli技術(shù)出資也會被重點(diǎn)關(guān)注，因?yàn)槠渲泻芏嘁词窃温殕挝坏膠huanli、非zhuanli技術(shù)（職務(wù)發(fā)明，存在糾紛風(fēng)險(xiǎn)），要么是擬上市主體的zhuanli、非zhuanli技術(shù)（公司的資產(chǎn)，不能用于對公司出資）。

       12、外部投資。絕大部分?jǐn)M上市企業(yè)都會引入外部投資，補(bǔ)充資金并完善公司治理有利于上市，但也需要注意以下幾個(gè)問題：

（1）特別注意各類對賭條款，一方面不影響控制權(quán)穩(wěn)定性且非與擬上市主體的對賭上市申報(bào)時(shí)才可以保留；另一方面要注意對賭業(yè)績的可實(shí)現(xiàn)性以及投資機(jī)構(gòu)要求的特別權(quán)利對公司持續(xù)經(jīng)營的影響。

（2）引入外部投資前后注意與原主要客戶或供應(yīng)商（特別是投資機(jī)構(gòu)有關(guān)聯(lián)的客戶或供應(yīng)商）商業(yè)條款沒有重大變化，或者新增的重大客戶或供應(yīng)商與其他一般客戶或供應(yīng)商的商業(yè)條款沒有重大差異。

（3）如果外部投資機(jī)構(gòu)承諾給企業(yè)一定額外的資源支持，建議明確到投資協(xié)議里面，否則慎重考慮。

13、合作伙伴客戶、供應(yīng)商等合作伙伴入股擬上市企業(yè)在實(shí)踐中較為常見，可以操作但要注意以下幾個(gè)問題：

（1）單一客戶或供應(yīng)商盡量不要超過5%，否則視同關(guān)聯(lián)交易披露；

（2）客戶或供應(yīng)商入股價(jià)格與同期投資機(jī)構(gòu)入股價(jià)格存在較大差異的視同股權(quán)激勵作股份支付處理；

（3）入股前后雙方合作條款不要發(fā)生重大變化（含價(jià)格、交貨、付款期限等）。

14、公司合營實(shí)踐中，很多公司存在擬上市主體自然人股東或董監(jiān)高入股擬上市主體子公司的行為（即擬上市主體與其自然人股東或董監(jiān)高合營）。2019年4月之前，監(jiān)管機(jī)構(gòu)明令禁止這種行為（因?yàn)榭赡茉趦?nèi)部關(guān)聯(lián)交易過程中產(chǎn)生利益傾斜從而影響上市主體歸屬于母公司的利潤從而影響股民的利益）。2019年4月之后，監(jiān)管機(jī)構(gòu)雖然開了口子，但要求在確有必要且中介機(jī)構(gòu)充分核后方可保留。因而建議類似合營盡量清理，否則必要性一般很難解釋，會給上市帶來不必要的麻煩。

15、特殊股東。工會、職工持股會不能成為擬上市主體的控股股東或?qū)嶋H控制人。三類股東（契約型基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃和信托計(jì)劃）通過新三板進(jìn)入的可以在核查清楚后保留，非通過新三板進(jìn)入的不行。在職公務(wù)員、黨員領(lǐng)導(dǎo)干部、基金會、民辦非企業(yè)等不得成為股東。

七、股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)其他應(yīng)注意問題

1、是否會導(dǎo)致擬上市公司的控股股東及實(shí)際控制法人發(fā)生變化。導(dǎo)致擬上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人發(fā)生變化的，在其他上市條件不發(fā)生變化的情況下，擬上市公司還需要再順延2-3年才能向證券監(jiān)督管理部門申請公開發(fā)行股票。因此，在以股權(quán)出資時(shí)，除了認(rèn)識到它可以節(jié)省時(shí)間及金錢外，還應(yīng)當(dāng)注意其可能導(dǎo)致其他申報(bào)條件發(fā)生的變化，防止影響擬上市公司向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出IPO申請。

2、某些特殊行業(yè)對股東身份或資格的特殊要求。以股權(quán)進(jìn)行出資前，應(yīng)當(dāng)核查被投資公司所處的行業(yè)是否對其股東身份或資格存在特殊的監(jiān)管要求。

3、注意各地工商行政管理機(jī)關(guān)的具體辦理要求。《股權(quán)出資辦法》已由工商總局正式頒布實(shí)施，但由于股權(quán)出資與變更相關(guān)的公司變更登記可能會涉及不同省份、地區(qū)，而實(shí)踐中每個(gè)省、市、地區(qū)對于股權(quán)出資變更登記的要求可能并不完成一致。

因此，在辦理股權(quán)出資的工商變更登記時(shí)，還應(yīng)當(dāng)詳細(xì)咨詢所屬工商行政管理部門，在不違反有關(guān)規(guī)定的前提下，根據(jù)當(dāng)?shù)貙?shí)際要求完成有關(guān)變更登記程序。

綜上所述，相信企業(yè)了解之后，可以制定出適合自己的股權(quán)架構(gòu)